воскресенье, 5 марта 2023 г.

Защита по уголовным делам о злоупотреблении полномочиями руководителем коммерческой организации.

 



Ст. 201 УК РФ. Использование лицом, выполняющим управленческие функции в коммерческой или иной организации, своих полномочий вопреки законным интересам этой организации и в целях извлечения выгод и преимуществ для себя или других лиц либо нанесения вреда другим лицам, если это деяние повлекло причинение существенного вреда правам и законным интересам граждан или организаций либо охраняемым законом интересам общества или государства.

Доследственная проверка по факту каких-то злоупотреблений в коммерческих организациях проводится, как правило, не спеша, не торопясь с выводами, чаще всего сотрудниками ОЭБиПК. Усматриваются или не усматриваются в тех или иных действиях признаки состава преступления, предусмотренного ст. 201 УК РФ, зависит только от чьей-то субъективной оценки. Объективно вред коммерческой организации причиняется всеми и всегда, в первую очередь – государством. Подвести тот или иной вред под чьи-то действия всегда можно, так же, как и всегда можно убедительно объяснить, что вред и чьи-то действия никак не связаны.

Тем более, что диспозиция ст. 201 УК РФ предусматривает обязательное наступление последствий в виде «существенного вреда», причиненного неправомерными действиями служащего коммерческой организации, злоупотребляющего своими полномочиями. Понятие «существенного вреда» относится к оценочной категории, четко не конкретизировано, что дает возможность его широкого толкования. В нужном и заранее заданном ключе получаются объяснения от лиц, привлеченных к производству проверки, в заданном контексте изымаются и исследуются документы и все необходимое или условно необходимое для полноты проверки (компьютеры и иные электронные носители информации, печати, штампы, регистрационные дела и правоустанавливающие документы из ФНС, ФРС, банков), делается все остальное, что возможно и мешает работе пострадавшей организации (то есть, интересы организации продолжают страдать от тех, кто призван их защищать). Следует отметить, что злоупотребление полномочиями часто причиняет вред не только коммерческой организации, а также может быть связано с другими преступлениями, например, с хищением.

Понятие лица, выполняющего управленческие функции в коммерческой или иной организации (далее по тексту - служащий) раскрывается в примечании к ст. 201 УК Российской Федерации.

Так, служащим признается лицо, постоянно, временно либо по специальному полномочию выполняющее организационно-распорядительные или административно-хозяйственные обязанности в коммерческой организации независимо от формы собственности, а также в некоммерческой организации, не являющейся государственным органом, органом местного самоуправления, государственным или муниципальным учреждением.

Указанными обязанностями могут быть наделены не только руководители организаций, но и их заместители, а также руководители подразделений и иные работники, а также представители по доверенности.

Эти обязанности, как указывается в примечании к ст.201 УК РФ, должны выполняться постоянно, временно либо по специальному полномочию. Учитывая последнее, а также то, что в негосударственных организациях порой не соблюдаются правила делопроизводства (не оформляются или не хранятся приказы о назначении на должность, временном исполнении обязанностей, должностные инструкции, трудовые контракты и т.п.), подлежит выяснению, каков был фактический порядок осуществления деятельности в данной фирме, общественной или иной некоммерческой организации, в чем конкретно заключался круг обязанностей совершившего правонарушение лица, уполномоченного их осуществлять по устному распоряжению руководителя организации.

Отсутствие письменного документа: распоряжения, приказа, должностной инструкции или договора (в частности, трудового контракта), в соответствии с которым лицо наделяется в организации особыми полномочиями, относящимися к организационно-распорядительным и административно-хозяйственным функциям, не может считаться основанием для непризнания его субъектом служебного преступления в коммерческих и иных организациях, если фактически в результате волеизъявления уполномоченного на это представителя организации соответствующие функции лицом фактически осуществлялись.

Решение о возбуждении уголовного дела здесь принимается не только ввиду очевидной судебной перспективы этого уголовного дела. Здесь возбуждают уголовное дело, понимая, что оно вполне может быть и приостановлено, и соединено к каким-то другим делом, из него могут быть выделены материалы по разным основаниям, то есть, история может сгинуть в бюрократическом болоте при том, что повод и основания для возбуждения уголовного дела никто не посчитает надуманными. В исключительных случаях лица, принимающие решение о возбуждении уголовного дела, допускают, что оно может быть и прекращено. Редко, но по этой статье бывает.

Известны казусные случаи, когда уже в ходе расследования следователями фактически была парализована работа организации, поскольку оттуда было изъято все, что нужно и не нужно, все, что подлежит и не подлежит экспертизе и иным формам исследования, все что приобщается к материалам уголовного дела и не приобщается ввиду ненадобности, безотносительности и бессмысленности.

Факторы, способствующие развитию позиции защиты:

  1. Производство доследственной проверки и предварительного расследования по уголовным делам о преступлениях, предусмотренных ст. 201 УК РФ, также осложняется ненадлежащим ведением бухгалтерского учета в подавляющем большинстве коммерческих организаций, а в ряде случаев и полным его отсутствием, что обусловлено низкой финансовой дисциплиной и, в свою очередь, влечет отсутствие у следствия реальной возможности изъять необходимые документы. Руководители коммерческих и иных негосударственных организаций (как фактические, так и номинальные), в отношении которых возбуждены уголовные дела, не заинтересованы в восстановлении бухгалтерского учета и выдаче необходимых документов. На момент начала проверки и/или возбуждения уголовного дела многие документы бывают утрачены, сокрыты или сфальсифицированы, что препятствует объективному определению экономической эффективности совершаемых руководителями предприятий сделок, целесообразности заключения договоров и т.д. Указанные обстоятельства затрудняют проведение документальных ревизий и финансово-экономических судебных экспертиз, без которых решение о возбуждении уголовного дела принять весьма тяжело, а предварительное расследование лишается доказательственной базы. 
  2. Отсутствие четко разработанных функциональных обязанностей и должностных инструкций в коммерческих и иных организациях не всегда позволяет правильно определить статус виновного лица, установить круг его служебных полномочий и выполняемых им управленческих функций;
  3. Особую сложность представляет собой процесс доказывания субъективной стороны преступления, а именно умысла Вашего подзащитного на извлечение выгод и преимуществ для себя и других лиц. Кроме того, вред, цель нанесения вреда и законные интересы граждан также являются абстрактными понятиями. В законе нет их конкретного толкования, что также вносит неоднозначность в понимание указанных норм и, в конечном счете, приводит к проблемам в расследовании и доказывании преступлений данной категории.

Негативные факторы:

Подача заявления о совершении злоупотребления полномочиями, ход доследственной проверки и расследования всегда носит тенденциозный характер и часто является следствием чего-то личного, связанного с конкуренцией. Лица, изобличающие виновного, действуют, как уже отмечалось, будучи хорошо и всесторонне подготовленными к этим процессуальным стадиям и очень-очень хотят отстранения виновного от должности и уголовного преследования. Они всегда заручаются поддержкой должностных лиц, проводящих проверку и расследование, за ними всегда инициатива и заведомое доверие правоохранительных органов.

Основные стратегические задачи адвоката на этапе предварительного расследования, как нам представляется, сводятся к следующему:

Скурпулезно готовиться к даче показаний, независимо от того, в каком статусе допрашивается подзащитный. Нередко предъявлению обвинения предшествует довольно длительное расследование и несколько допросов (очных ставок и иных следственных действий) с участием Вашего подзащитного в качестве свидетеля. Соответственно, необходимо в нужном для Вас (и Вашего подзащитного) ключе довести до следствия следующие сведения:
  • правовой статус и организационно-правовую форму организации, в которой он работает. Характер взаимоотношений с вышестоящей организацией, в случае если таковая имеется. Нормативно-правовые, ведомственные, корпоративные, учредительные, внутренне-распорядительные документы, регламентирующие деятельность указанной организации;
  • деятельность, фактически выполняемую организацией и ее соответствие (либо несоответствие и его причины) требованиям закона, подзаконных актов и устава. Финансовое состояние предприятия, величина его активов, их ликвидность, а также рыночная и балансовая стоимость. Источники финансирования, за счет чего существует данная организация, ее рентабельность;
  • сколько времени работает в данной организации, какую должность занимает, интересующий руководитель;
  • выполняет ли управленческие функции фактически, в чем они выражаются;
  • чем определены его служебные обязанности, как это оформлено документально, знаком ли он с этими документами;
  • выполнял ли он управленческие функции (какие именно) по устному распоряжению руководителя организации (кого именно);
  • как данная деятельность должна осуществляться и как она выполнялась фактически, какие нарушения при этом были допущены, чем они были обусловлены, какие последствия повлекли;
  • имело ли место в отношении него какое-либо принуждение, в чем оно выражалось;
  • изменилось ли за расследуемый период времени финансовое состояние организации в целом и на вверенном ему участке работы, в частности, каким образом (в сторону ухудшения или улучшения), в чем выразилось и что послужило причинами этих изменений.
Часто эти вопросы следователем попросту не задаются, часто он просто переписывает в протокол допроса Вашего подзащитного сведения из ранее данных им объяснений, часто следователь бывает просто некомпетентен, или ленив, или выполняет разовое поручение допросить кого-то и соответственно – никак не заинтересован в ходе, содержании и результате допроса и расследования этого дела в целом. Может так же быть, что при попытке донести вышеизложенное и зафиксировать это в протоколе следователь просто говорит: «это не интересно, не важно, записывать не буду и пр.». О том, что именно и как именно делать в данной ситуации читайте в других статьях нашего цикла. 

Отдельно надо, как и всегда, иметь заранее заготовленные продуманные, развернутые и исчерпывающие ответы на неудобные (на первый взгляд) вопросы, касающиеся конкретных действий, конкретных сделок, распоряжений и пр. В частности:
  • все обстоятельства, связанные с указанными сделками, решениями, действиями или бездействием. Кто и при каких обстоятельствах вышел с инициативой, поддержал ее, занимался непосредственной реализацией, контролировал исполнение и был ответственным за результат, в чем это выражалось, как было документально оформлено, какие последствия повлекло и т.д.?
  • чем была вызвана необходимость заключения сделки (принятия решения, действия или бездействия)? Их целесообразность, то есть обоснованность с точки зрения интересов организации, в которой допрашиваемый выполняет управленческие функции?
  • была ли сделка, решение, действие или бездействие выгодно для организации, управленческие функции в которой выполнял допрашиваемый, или они были выгодны третьим лицам? Если так, то в чьих именно интересах действовал допрашиваемый, чьи интересы были ущемлены, в чем это выражалось, какие последствия повлекло и чем было обусловлено?
  • имели ли место какие-либо нарушения нормативно-правовых, ведомственных, корпоративных, учредительных, внутренне-распорядительных документов, регламентирующих деятельность указанной организации, а также сложившейся в ней практики делового оборота? Если да, то в чем это выражалось и при каких обстоятельствах происходило, в каких документах нашло отражение, какие последствия повлекло и чем было обусловлено? 
Также необходимо понимать, что, не смотря на зыбкий и непостоянный свидетельский статус, Ваш подзащитный является заведомо преступником, в отношении которого фактически осуществляется уголовное преследование, чреватое запрещенными законом наводящими и улавливающими вопросами типа: 
  • обстоятельства извлечения им выгод для себя или других лиц, либо причинения вреда, в их взаимосвязи с каждым конкретным фактом злоупотребления;
  • реальный размер выгод, извлеченных им (и его соучастниками) в результате совершенных злоупотреблении, а также причиненного вреда, по возможности в его денежном выражении;
  • обстоятельства взаимоотношений подзащитного с потенциальными соучастниками из числа его коллег, а также с третьими лицами, в чьих интересах совершались злоупотребления или которым выгодно причинение вреда данной организации (конкуренты, недоброжелатели и пр.).
Лица, выступающие против Вашего подзащитного, те люди, которые задумали, долго готовили, инициировали и всячески обеспечивали его уголовное преследование (чтобы, например, убрать его с должности руками следователя, отодвинуть его от «кормушки», «финансового потока», чтобы занять его место и пр.), тоже тщательно готовятся к даче показаний. При этом у них больше времени, больше ресурсов, иногда содержание их показаний заранее согласовывается с руководством следователя (в случае т.наз. «заказухи»). И, не смотря ни на что, Вы можете, Вы в состоянии подготовиться лучше.

Принимайте меры к тому, чтобы объяснить те или иные действия Вашего подзащитного производственной необходимостью и финансовой либо экономической целесообразностью, готовьте документы и расчеты, подтверждающие Ваши доводы, привлекайте различных специалистов, оказывайте влияние как на формирование и объем исходных объектов исследования и сам процесс исследования, так и на конечные выводы привлеченных Вами специалистов.

Обратите пристальное внимание на часть доказательственной базы, образованной изъятыми (истребованными или добровольно предоставленными) документами. Критикуйте ее полноту, критикуйте ее относимость, ходатайствуйте о приобщении тех или иных документов в интересах Вашего подзащитного. В частности – принимайте меры к приобщению к материалам проверки, или уголовного дела документов, отражающих либо подтверждающих:
  • круг полномочий и управленческих функций, фактически выполняемых подзащитным;
  • собственно факты злоупотреблений и различных нарушений, а также факты использования служебных полномочий и управленческих функций вопреки законным интересам организации;
  • факты извлечения выгод подзащитным для себя или других лиц, либо умышленного причинения вреда в их взаимосвязи с фактами злоупотреблений;
  • реальный размер выгод, извлеченных соучастниками в результате совершенных злоупотреблении, а также причиненного вреда;
  • обстоятельства взаимоотношений подзащитного с соучастниками из числа его коллег, а также с третьими лицами в чьих интересах совершались злоупотребления или которым выгодно причинение вреда данной организации.
Приобщенные документы, как правило, предоставляются в распоряжение разного рода финансово-хозяйственных экспертов, которым, как правило, поручается: 
  • проверить достоверность и обоснованность выводов, сделанных различными специалистами в ходе аудиторских проверок, инвентаризаций, оценок и т.п. исследований, положенных в основу возбуждения уголовного дела;
  • произвести оценку фактической (рыночной) стоимости предметов проверяемых сделок, на момент их заключения либо отчуждения;
  • проанализировать действия (бездействия), решения и сделки, заключаемые лицами, выполняющими в указанных организациях управленческие функции, на предмет их экономической целесообразности с точки зрения интересов этой организации, а в ряде случаев и интересов государства, общества, граждан, установив те из них, которые повлекли ухудшение финансового состояния, снижение платежеспособности организации и другие отрицательные экономические либо социальные последствия;
  • установить были ли условия проверяемых сделок выполнены сторонами в полном объеме и надлежащим образом, проанализировать причины их неисполнения или ненадлежащего исполнения, если это имело место;
  • проанализировать данные действия (бездействия), решения и сделки на предмет их экономической обоснованности и выгодности для указанных организаций. Установить были ли исследуемые сделки взаимовыгодны или они были односторонне выгодны только одной из сторон, какой именно. Чьи интересы в результате рассматриваемых сделок, решений и действий (бездействий) подозреваемых (обвиняемых) были ущемлены, и кто именно приобрел в их результате необоснованную выгоду, в чем именно она выразилась и каков ее реальный размер (по возможности в денежном выражении);
  • установить причинен ли рассматриваемыми действиями (бездействиями), решениями и сделками какой-либо вред (ущерб) данной, либо иной организации, гражданам, обществу и государству, в чем именно он выразился и каков его реальный размер (по возможности в денежном выражении), чьими именно действиями и решениями причинен.
Так вот, если Вы даете выверенные показания, если Вы контролируете динамику приобщения к материалам уголовного дела тех или иных документов, то Вы будете готовы к тому, как и в каком порядке использовать права, данные ст. 198 УПК РФ. Подробно на эту тему можно почитать в специальной статье текущего цикла, посвященной работе адвоката на стадии предварительного расследования. 

О судебной стадии рассмотрения уголовных дел по ст. 201 УК РФ можно сказать, что, в большинстве случаев никто не ждет сурового наказания для осужденного, никто не жаждет его содержания в учреждениях пенитенциарной системы. Собственно, и суды не ориентированы на назначение сурового наказания осужденным по ст. 201 УК РФ, да и статья эта чего-то слишком жесткого не предусматривает. В суде Вы, как правило, боретесь не за годы, которые может провести за решеткой подзащитный, а за сам факт признания его невиновным, за то, чтобы заявленный в уголовном деле гражданский иск (той самой организацией, которой подзащитный руководил) не был удовлетворен. 

На данной стадии отдельное внимание стоит уделить вопросам, которые у Вас будет возможность задать контрагентам пострадавшей организации, касающиеся обстоятельств заключения сделок, необходимости ее заключения, имевшихся альтернатив, адекватности стоимости. Вероятнее всего, с ними на предварительном следствии Вы не встретитесь, если только они не изобличают тотально Вашего подзащитного. Но тотальное изобличение контрагентом на самом деле почти абсурдно, поскольку крайне невыгодная сделка для пострадавшей организации была крайне выгодна контрагенту.

Здесь же в Вашем распоряжении (если проявить известной степени настойчивость и принципиальность) будут эксперты, которые установили сам факт и размер материального вреда, причиненного пострадавшей организации. Экспертам и иного рода специалистам можно задать очень острые вопросы, что называется, с документами и цифрами в руках. С заключениями Вы будете ознакомлены до суда, поэтому смело готовьте списки вопросов, лучше всего – с привлечением аналогичных специалистов, а еще лучше – имея альтернативное экспертное заключение и готовность явки в суд лиц, его составивших. 

Разбивайте версию стороны обвинения о самом факте причинения ущерба, настаивайте на том, что решения, принятые подзащитным на посту руководителя (уполномоченного), были единственно верными, необходимыми, принятыми только в интересах организации, а совершенные им действия тоже всецело продиктованы заботой об организации и патриотизмом. 

Апелляционное, кассационное и надзорное производство по рассматриваемой категории дел в общих чертах описано в других статьях цикла и не имеет каких-то принципиальных особенностей и отличий. Основные процессуальные нарушения, допускаемые судами 1-й инстанции, которые являются основанием для отмены или изменения приговора, прогнозу не поддаются и уникальны в каждом уголовном деле. 

Источник: #АФР 

Прочитать ещё 👇










Автор: на

Комментариев нет:

Отправить комментарий

Подписаться на: Комментарии к сообщению (Atom)